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如何防范股权转让程序瑕疵的法律风险?怎么写

如何防范股权转让程序瑕疵的法律风险?范文(3100字)

核心提示:如何防范股权转让程序瑕疵的法律风险? 在股权转让中,程序的合法对转让的效力产生重要影响,有关法律的强制性规定必须遵守,不符合法定的程序要求,股权转让行为对公司不发生效力。主要涉及通知、授权瑕疵、侵犯优先购买权等欠缺股东同意或侵犯股东利益的问

如何防范股权转让程序瑕疵的法律风险?

在股权转让中,程序的合法对转让的效力产生重要影响,有关法律的强制性规定必须遵守,不符合法定的程序要求,股权转让行为对公司不发生效力。主要涉及通知、授权瑕疵、侵犯优先购买权等欠缺股东同意或侵犯股东利益的问题,另外,国有资产、外资等特殊股权的转让应在办理相应审批或登记手续后,才可生效。

1、转让方授权瑕疵的法律风险

转让方授权的瑕疵直接影响到股权转让的效果,主要来自两个方面的风险:

(1)法律限制中的法律风险

① 有限责任公司股权转让程序限制中的法律风险

对于内部转让,法律并无强制性要求,符合公司章程的程序即可,而公司章程是可以限定转让时间、对象、股权比例以及是否经得其他股东同意的问题。从程序上的要求来说,法律并未要求召开股东会并作出决议,股东之间只要达成了转让协议,并履行相应变更手续,股权转让即可实现,是合法有效的。

对于外部转让而言,法律上对外部转让的程序有着严格的规定,根据法律规定,有限公司的股东向股东以外的人转让其出资时,必须经其他股东过半数同意。可见,有限责任公司股东转让股权应经得其他股东过半数同意,这是法定必备条件。否则,转让股权的行为对公司不发生效力,如果受让方与转让人恶意串通,其本身的转让行为就导致转让合同无效,当然,受让人也可能因为受欺诈而主张撤销转让合同,如果受让人明知股权交易未经得其他股东同意,不能主张违约责任。也就是说未经得内部同意程序的股权转让行为,就合同本身而言并不必然发生无效的效果,如果不存在恶意串通的情形,该转让合同也是有效的,转让人应当向受让人承担违约责任。因此,我们侧重于分析外部转让程序的法律风险。

从具有程序上来说,股东应当就股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起三十日未答复的,视为同意转让。其他股东过半数不同意转让的,不同意转让的股东应当购买该转让的股权,不购买的,视为同意转让。

可以看出,在外部转让程序上,必须注意以下几个问题:

① 欲转让股权股东的书面通知义务

需要注意的问题是,股东应向其他股东发出书面通知,说明欲转让股权的比例、转让对象等基本情况,征询其他股东同意。此义务是法定义务,否则无法启动其他股东同意程序。同时,其他股东可能对通知事项提出更为具体的要求,以增加信息批露的全面性和真实性。因此,书面通知的内容应明确具体。

② 其他股东同意的条件和方式

第一,关于同意条件。

根据法律规定,取得其他股东同意的实质条件是过半数股东同意,需要注意的问题是,这里所指的“过半数”是指除转让股权以外的其他股东的过半数,完全以人数确定表决权,而不是股权比例的过半数。

第二,关于同意方式。

根据法律规定,可以采取明示同意和默示同意的方式。

明示同意的方式:其他股东可以以股东会决议的形式或其他书面形式取得同意,法律并无强制性的要求,但实践中一般采取股东会决议授权的形式,因为股权转让事项可能涉及到股权比例的变化和股东的变更,此变化将导致公司章程的修改,而修改公司章程需要经过股东会的同意。

默示同意的方式:这种方式主要是法定的“视为同意”情况,包括两种情形。一是接到通知后未答复的股东视为同意转让,二是既不同意也不购买的股东视为同意转让。这是法律对股东同意权的限制,也就是说,如不同意对外转让股权,那么就负有购买此股权的义务,以保护股本的稳定性。

此外,值得注意的问题是,关于有限责任公司股权转让的程序问题,法律赋予公司章程可以作出具体规定或限制,因此,在公司章程中可以对股权的内外部转让是否需要经得其他股东同意作出限制。如果不符合公司章程对股权转让的限制要求,该转让行为对公司将不产生法律效力,由转让的双方承担相应的法律责任。

② 股份有限公司股权转让程序限制中的法律风险

由于股份公司的股份流动性较强,法律上对程序的限制主要是对转让时间、场所、方式等的限制。 主要涉及以下几个问题:

第一,在股份有限公司公司成立前不得向股东交付股票,更不得因此转让股票。

第二,必须在依法设立的证券交易场所或者按国务院规定的方式进行。这里的交易场所不限于证券交易所,上市交易在证券交易所进行,非上市股份流通在依法设立的其他交易场所进行,但均禁止场外交易。记名股票的转让必须以背书或其他法定方式转让,且公司必须将受让人的基本情况记载于股东名册。无记名股票的转让在证券交易所交付后即生效。

第三,上市公司收购行为应遵循法定形式,包括符合要约收购和协议收购的条件和程序限制要求等。

(2)公司章程限制中的法律风险

值得注意的问题是,关于有限责任公司股权转让的程序问题,法律赋予公司章程可以作出具体规定或限制,因此,在公司章程中可以对股权的内外部转让是否需要经得其他股东同意作出限制。如果不符合公司章程对股权转让的限制要求,该转让行为对公司将不产生法律效力,由转让的双方承担相应的法律责任。

2、受让方授权瑕疵的法律风险

(1)法律限制中的法律风险

对于受让方的高新技术企业而言,购买股权属于重大的投资行为,应根据公司章程的规定,由董事会或股东会(大会)授权,才能保障转让的生效。如果未经得内部合法授权,属于违反公司章程的行为,导致转让对内无效。如果相应决议的内容违反了公司章程关于股权转让的限制规定,受让方股东可以自作出决议之日起六十日起,请求人民法院撤销此决议,同样也会导致转让的无效。

股份回购应经过股东大会的授权。

(2)公司章程限制中的法律风险

法律赋予公司章程可以对企业购买股权的条件作出相应的限制,不具备相应条件,未经公司授权,这样的转让行为对公司不发生效力。

综上所述,可以看出对于股权转让应首先考虑是否符合上述实体性和程序性的要求,为避免来自效力上的风险,可考虑先行签订股权转让草案,对股权转让相关事宜进行约定,并约定违约责任即缔约过失责任的承担,在不存在影响效力的瑕疵后,再签订正式股权转让协议,这样才能充分保证股权转让的效力,有效降低法律风险。

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甲方:_________  法定代表人:_________乙方:_________  法定代表人:_________甲方因工作需要,特根据《中华人民共和国合同法》之规定,聘请乙方的税务师为税务顾问。经双方协商订立下列条款,共同遵照执行。一、税务顾问的工作范围和职责:    (1)企业组织结构设计    (2)企业类型的选择    (3)注册地的选择    (4)公司形式的选择    (5)融资比例的确定    (6)投资形式与规模的选择    (7)从事行业的选择    (8)合同形式的选择    (9)销售形式的选择    (10)股东借款、税后利润不分红超过一年需缴个人所得税的应对措施咨询    (11)个人所得税咨询    (12)政策咨询(含最新政策与行业政策两个方向)    (13)税务筹划咨询    (14)协调税务关系、调节税务争议二、甲方应为税务顾问工作的正常进行提供以下条件:    (1)甲方应提供乙方要求的全部资料并保证资料的真实、合法、完整。如果甲方提供的资料不及时、不全面给乙方工作造成重复,由此产生附加工作量,甲方有义务支付额外费用。如果甲方提供的资料不真实,造成偷税、欠税以及由此而受到处罚,由甲方负完全责任;    (2)为乙方提供必要的工作条件及合作;    (3)按本协议书之规定向乙方及时足额支付顾问服务费用;三、税务顾问的工作方式:税务顾问原则上采取“随时联系制”与“定期走访制”相结合的工作方式。四、服务费及相关费用    (1)双方同意就乙方依本协议提供的服务,甲方应按下述规定向乙方支付顾问服务费:      a.服务费总额:人民币_________元;           b.在本协议签署之日,甲方向乙方全额支付顾问服务费,即人民币_________元。    (2)如甲方无故终止履行协议已收的顾问费用不退,如乙方无故终止协议已收的顾问费用全部退还甲方。    (3)乙方在与相关政府部门协调联系时,如需必要应酬的,经甲方同意并由甲方主持,该应酬费用由甲方承担。    (4)如因委托的顾问事项遇到重大问题,致使乙方实际工作量有较大幅度增加,甲方应在了解实际情况后,与乙方协商酌情调增顾问费用。    (5)乙方去甲方现场办公或为甲方服务发生的必要的交通、饮食费用由甲方负担。    (6)到外埠为甲方办理业务,除以上规定,外埠差旅、通讯、住宿及饮食费用由甲方负担。五、乙方在顾问期间向甲方出具的书面资料,仅限于前述委托项目之用,不得另做它用,由于使用不当所造成的后果,乙方不承担任何责任。税务顾问在处理乙方日常涉税工作时,或应甲方委托从事税务筹划、税务代理、税务审计、税务评估等工作时,将按乙方有关税务师收费标准另行收费,双方另行协商签署协议,但乙方应按80%优惠收费。双方对其依本协议履行义务时所获得的对方的相关信息负有保密义务,该保密义务应当不受时间限制而持续有效。六、本合同履行期限为_________年,自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日止。乙方负责甲方此期间的税务顾问工作。七、违约责任:甲乙双方按照《中华人民共和国合同法》的规定承担违约责任。八、双方未尽事宜另签补充协议,补充协议与本协议具有同等法律效力。九、本合同自甲、乙双方签字、盖章后生效。十、本合同一式_________份,甲、乙双方各执_________份。甲方(盖章):_________        乙方(盖章):_________        法定代表人(签字):_________     法定代表人(签字):_________     电话:_________            电话:_________            传真:_________            传真:_________            地址:_________            地址:_________            邮编:_________            邮编:_________            税务登记号:_________         税务登记号:_________         帐号:_________            帐号:_________            开户银行:_________          开户银行:_________          _________年____月____日        _________年____月____日        签订地点:_________          签订地点:_________           ( 股东   协议范本 )

医药投资咨询服务合同怎么写

甲方:_________  法定代表人:_________乙方:_________  法定代表人:_________甲方因工作需要,特根据《中华人民共和国合同法》之规定,聘请乙方的税务师为税务顾问。经双方协商订立下列条款,共同遵照执行。一、税务顾问的工作范围和职责:    (1)企业组织结构设计    (2)企业类型的选择    (3)注册地的选择    (4)公司形式的选择    (5)融资比例的确定    (6)投资形式与规模的选择    (7)从事行业的选择    (8)合同形式的选择    (9)销售形式的选择    (10)股东借款、税后利润不分红超过一年需缴个人所得税的应对措施咨询    (11)个人所得税咨询    (12)政策咨询(含最新政策与行业政策两个方向)    (13)税务筹划咨询    (14)协调税务关系、调节税务争议二、甲方应为税务顾问工作的正常进行提供以下条件:    (1)甲方应提供乙方要求的全部资料并保证资料的真实、合法、完整。如果甲方提供的资料不及时、不全面给乙方工作造成重复,由此产生附加工作量,甲方有义务支付额外费用。如果甲方提供的资料不真实,造成偷税、欠税以及由此而受到处罚,由甲方负完全责任;    (2)为乙方提供必要的工作条件及合作;    (3)按本协议书之规定向乙方及时足额支付顾问服务费用;三、税务顾问的工作方式:税务顾问原则上采取“随时联系制”与“定期走访制”相结合的工作方式。四、服务费及相关费用    (1)双方同意就乙方依本协议提供的服务,甲方应按下述规定向乙方支付顾问服务费:      a.服务费总额:人民币_________元;           b.在本协议签署之日,甲方向乙方全额支付顾问服务费,即人民币_________元。    (2)如甲方无故终止履行协议已收的顾问费用不退,如乙方无故终止协议已收的顾问费用全部退还甲方。    (3)乙方在与相关政府部门协调联系时,如需必要应酬的,经甲方同意并由甲方主持,该应酬费用由甲方承担。    (4)如因委托的顾问事项遇到重大问题,致使乙方实际工作量有较大幅度增加,甲方应在了解实际情况后,与乙方协商酌情调增顾问费用。    (5)乙方去甲方现场办公或为甲方服务发生的必要的交通、饮食费用由甲方负担。    (6)到外埠为甲方办理业务,除以上规定,外埠差旅、通讯、住宿及饮食费用由甲方负担。五、乙方在顾问期间向甲方出具的书面资料,仅限于前述委托项目之用,不得另做它用,由于使用不当所造成的后果,乙方不承担任何责任。税务顾问在处理乙方日常涉税工作时,或应甲方委托从事税务筹划、税务代理、税务审计、税务评估等工作时,将按乙方有关税务师收费标准另行收费,双方另行协商签署协议,但乙方应按80%优惠收费。双方对其依本协议履行义务时所获得的对方的相关信息负有保密义务,该保密义务应当不受时间限制而持续有效。六、本合同履行期限为_________年,自_________年_________月_________日至_________年_________月_________日止。乙方负责甲方此期间的税务顾问工作。七、违约责任:甲乙双方按照《中华人民共和国合同法》的规定承担违约责任。八、双方未尽事宜另签补充协议,补充协议与本协议具有同等法律效力。九、本合同自甲、乙双方签字、盖章后生效。十、本合同一式_________份,甲、乙双方各执_________份。甲方(盖章):_________        乙方(盖章):_________        法定代表人(签字):_________     法定代表人(签字):_________     电话:_________            电话:_________            传真:_________            传真:_________            地址:_________            地址:_________            邮编:_________            邮编:_________            税务登记号:_________         税务登记号:_________         帐号:_________            帐号:_________            开户银行:_________          开户银行:_________          _________年____月____日        _________年____月____日        签订地点:_________          签订地点:_________           ( 咨询服务   合同 )